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Die Arbeit behandelt die Thematik der aufsteigenden Sicherheiten bei der GmbH und der AG vor dem Hintergrund der durch das MoMiG geänderten rechtlichen Rahmenbedingungen. Kern der Untersuchung ist die Frage, welcher Vorgang bei aufsteigender Besicherung Anknüpfungspunkt für das Eingreifen kapitalerhaltungsrechtlicher Verbots- und Haftungsvorschriften ist. Der Autor analysiert zudem Voraussetzungen und Umfang von Erstattungsansprüchen der Gesellschaft sowie die Haftung von Geschäftsleitungsorganen für den Fall der verbotswidrigen Gewährung aufsteigender Sicherheiten.

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Aufsteigende Sicherheiten (auch upstream securities) sind Sicherheiten, die von einer Gesellschaft zur Absicherung von Verbindlichkeiten eines Gesellschafters gegenüber einem Dritten bestellt werden. Die Arbeit behandelt die Thematik der aufsteigenden Sicherheiten bei der GmbH und der AG vor dem Hintergrund der durch das MoMiG geänderten rechtlichen Rahmenbedingungen. Kern der Untersuchung ist die Frage, welcher Vorgang bei aufsteigender Besicherung Anknüpfungspunkt für das Eingreifen kapitalerhaltungsrechtlicher Verbots- und Haftungsvorschriften ist. Der Autor begründet auf Basis einer Parallele zum aufsteigenden Darlehen, warum es für das Kapitalerhaltungsrecht maßgeblich auf den Bestellungszeitpunkt oder den Zeitpunkt der Verpflichtung zur Bestellung der Sicherheit gegenüber dem Sicherungsnehmer ankommt. Er analysiert zudem Voraussetzungen und Umfang kapitalerhaltungsrechtlicher Erstattungsansprüche, die Haftung wegen Existenzvernichtung sowie die Haftung von Geschäftsleitungsorganen.

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1 Gegenstand und Gang der Untersuchung

2 Grundlagen und praktischer Hintergrund

Zunehmende Relevanz von Besicherungen - Praxisrelevante Konstellationen

3 Aufsteigende Sicherheiten im Kapitalerhaltungsrecht

Grundlagen des Kapitalerhaltungssystems der GmbH - Relevanter Auszahlungsakt - Herbeiführung oder Vertiefung einer Unterbilanz - Übertragung auf die aktienrechtliche Vermögensbindung

4 Das zivilrechtliche Verhältnis zwischen Gesellschaft und Sicherungsnehmer

Nichtigkeit und Unwirksamkeit von Sicherungsvertrag und Sicherheitenbestellung - Limitation Language

5 Ansprüche der Gesellschaft gegen den Gesellschafter

Erstattungsanspruch gem.
31 Abs. 1 GmbHG - Anspruch gem.
62 Abs. 1 S. 1 AktG - Existenzvernichtender Eingriff - Freistellungsanspruch

6 Pflichten und Haftung der Geschäftsleitungsorgane

Allgemeine Geschäftsleiterhaftung (
43 GmbHG) - Insolvenzverursachungshaftung (
64 S. 3 GmbHG) - Haftung der Vorstandsmitglieder nach
92 AktG - Haftung der Aufsichtsratsmitglieder nach

116 S. 1, 93 AktG

7 Konzernrechtliche Aspekte

Faktischer Konzern - Vertragskonzern

8 Würdigung und Reformbedarf

Recht der GmbH - Im Recht der AG

9 Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse in Thesen

Aufsteigende Sicherheiten als praktisches Problem - Aufsteigende Sicherheiten und
30 GmbHG,
57 AktG - Das Verhältnis zwischen Gesellschaft und Sicherungsnehmer - Ansprüche der Gesellschaft gegen den Gesellschafter - Pflichten und Haftung der Geschäftsleitungsorgane - Konzernrechtliche Aspekte - Würdigung und Reformbedarf

Literaturverzeichnis und Sachwortregister

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